Разъяснения о способах CbC межстрановой реализации правил для КИК

Определим 4-х различных подхода на основании различных способов межстрановой реализации правил КИК применительно к российскому акционеру после 30 сентября 2018 года:

Подход РФ, подход ОЭСР и ЕС, подход США и подход Стран Содружества Наций - все эти 4 разных подхода следует обязательно понимать и учитывать русскоязычному акционеру иностранной организации (структуры) перед принятием решения о ликвидации компании или о прекращении участия в иностранной компании.

Этот недавно сформированный (в отношении требований режима CRS) тип новых правил (при отсутствии накопленной практики применения в законодательстве РФ) в своей совокупностииспользует презумпцию того, что прибыль КИК приписывается или относится к акционеру компании либо к лицу, фактически контролирующему компанию.

Это на деле означает применение подхода «просмотра насквозь».

Такой тип правил еще перед соотнесением с режимом CRS содержит фикцию того, что КИК условно выплатила дивиденды своему акционеру, - подход, распространяющий национальную юрисдикцию на иностранные корпорации, существенно отклонялся от практикуемого тогда международного права, которое запрещало налогообложение иностранного дохода иностранных корпораций.

Поэтому законодатели ОЭСР резонно считают, что введение подхода «просмотра насквозь» нарушило бы практику международного права и что в сферу юрисдикции одного (даже крупного или влиятельного) государства не может входить прямое налогообложение дохода иностранных компаний.

Подход условной выплаты дивидендов является попыткой обойти данное ограничение, хотя с экономической точки зрения он все равно эквивалентен прямому налогообложению дохода, полученного из иностранных источников.

Такой подход ОЭСР условной выплаты дивидендов в пользу прямого налогообложения КИК меняет практику международного права в отношении определения и применения различных режимов КИК напрямую к иностранным корпорациям на межгосударственном информационном обмене налоговой информацией CbC «Country-by-Country reporting» (подход «просмотра насквозь»).

В целях FATCA применяется в определении самой юрисдикции как источника дохода имеет первоочередное право на налогообложение дохода, в то время как юрисдикция-резидент обязана предотвратить двойное налогообложение путем освобождения или зачета.

Достигнуто общее понимание с ОЭСР, что расширение сферы действия юрисдикции-резидента не влияет на первоочередное право юрисдикции-источника на налогообложение, если последняя не использует данное право. Тогда налогообложение в юрисдикции резидентства рассматривается как запасная мера.

Применение запасной меры оправдано ввиду того, что США оставляют за юрисдикцией-источником первоочередное право на налогообложение активного дохода и не претендует на реализацию данного права даже в том случае, когда оно не реализуется. При этом США оставляют за собой право на прямое налогообложение пассивных иностранных доходов, применяя иностранный налоговый зачет (в пределах общей суммы налога на прибыль, причитающегося к уплате в США) для предотвращения двойного налогообложения.

Этот комбинированный тип правил КИК характерен для стран, применяющих систему налогового освобождения иностранных доходов (вместо системы налоговых зачетов). Он заключается в правилах переключения с режима освобождения на режим налогообложения с зачетом иностранного налога при пассивном или не облагаемом налогом доходе в дочерних компаниях и филиалах за границей.

По сути, это не правила КИК в чистом виде, а нормы об исключениях из режима налоговых освобождений, имеющих сходные признаки с режимом КИК в тех странах, где он применяется.

Фундаментальное различие между подходами состоит в том, что по транзакционному подходу в расчетную налоговую базу КИК включаются только пассивные доходы, а по юрисдикционному подходу все доходы иностранной компании либо включаются в базу КИК, либо не включаются.

В этом и состоит слабая сторона юрисдикционного подхода: если у КИК имеются «плохие» и освобожденные доходы, то в результате действия правил либо все доходы будут включены в налогооблагаемую базу (и «плохих», и освобожденных), либо пассивный доход избежит налогообложения.

Преимущество данного подхода лишь в том, что он связан с наименьшими усилиями и затратами по ведению отчетности (compliance), поскольку не требуется анализировать каждый элемент дохода компании.